（2020年12月25日最高人民法院審判委員會(huì )

第1825次會(huì )議通過(guò)，自2021年1月1日起施行）

為正確審理建設工程施工合同糾紛案件，依法保護當事人合法權益，維護建筑市場(chǎng)秩序，促進(jìn)建筑市場(chǎng)健康發(fā)展，根據《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國建筑法》《中華人民共和國招標投標法》《中華人民共和國民事訴訟法》等相關(guān)法律規定，結合審判實(shí)踐，制定本解釋。

第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當依據民法典第一百五十三條第一款的規定，認定無(wú)效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設工程必須進(jìn)行招標而未招標或者中標無(wú)效的。

承包人因轉包、違法分包建設工程與他人簽訂的建設工程施工合同，應當依據民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規定，認定無(wú)效。

第二條 招標人和中標人另行簽訂的建設工程施工合同約定的工程范圍、建設工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等實(shí)質(zhì)性?xún)热?，與中標合同不一致，一方當事人請求按照中標合同確定權利義務(wù)的，人民法院應予支持。

招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購買(mǎi)承建房產(chǎn)、無(wú)償建設住房配套設施、讓利、向建設單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當事人以該合同背離中標合同實(shí)質(zhì)性?xún)热轂橛烧埱蟠_認無(wú)效的，人民法院應予支持。

第三條 當事人以發(fā)包人未取得建設工程規劃許可證等規劃審批手續為由，請求確認建設工程施工合同無(wú)效的，人民法院應予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設工程規劃許可證等規劃審批手續的除外。

發(fā)包人能夠辦理審批手續而未辦理，并以未辦理審批手續為由請求確認建設工程施工合同無(wú)效的，人民法院不予支持。

第四條 承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設工程施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級，當事人請求按照無(wú)效合同處理的，人民法院不予支持。

第五條 具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當事人請求確認無(wú)效的，人民法院依法不予支持。

第六條 建設工程施工合同無(wú)效，一方當事人請求對方賠償損失的，應當就對方過(guò)錯、損失大小、過(guò)錯與損失之間的因果關(guān)系承擔舉證責任。

損失大小無(wú)法確定，一方當事人請求參照合同約定的質(zhì)量標準、建設工期、工程價(jià)款支付時(shí)間等內容確定損失大小的，人民法院可以結合雙方過(guò)錯程度、過(guò)錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。

第七條 缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。

第八條 當事人對建設工程開(kāi)工日期有爭議的，人民法院應當分別按照以下情形予以認定：

（一）開(kāi)工日期為發(fā)包人或者監理人發(fā)出的開(kāi)工通知載明的開(kāi)工日期；開(kāi)工通知發(fā)出后，尚不具備開(kāi)工條件的，以開(kāi)工條件具備的時(shí)間為開(kāi)工日期；因承包人原因導致開(kāi)工時(shí)間推遲的，以開(kāi)工通知載明的時(shí)間為開(kāi)工日期。

（二）承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工的，以實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)間為開(kāi)工日期。

（三）發(fā)包人或者監理人未發(fā)出開(kāi)工通知，亦無(wú)相關(guān)證據證明實(shí)際開(kāi)工日期的，應當綜合考慮開(kāi)工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時(shí)間，并結合是否具備開(kāi)工條件的事實(shí)，認定開(kāi)工日期。

第九條 當事人對建設工程實(shí)際竣工日期有爭議的，人民法院應當分別按照以下情形予以認定：

（一）建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

（三）建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

第十條 當事人約定順延工期應當經(jīng)發(fā)包人或者監理人簽證等方式確認，承包人雖未取得工期順延的確認，但能夠證明在合同約定的期限內向發(fā)包人或者監理人申請過(guò)工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應予支持。

當事人約定承包人未在約定期限內提出工期順延申請視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。

第十一條 建設工程竣工前，當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。

第十二條 因承包人的原因造成建設工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價(jià)款的，人民法院應予支持。

第十三條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設工程質(zhì)量缺陷，應當承擔過(guò)錯責任：

（一）提供的設計有缺陷；

（二）提供或者指定購買(mǎi)的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準；

（三）直接指定分包人分包專(zhuān)業(yè)工程。

承包人有過(guò)錯的，也應當承擔相應的過(guò)錯責任。

第十四條 建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權利的，人民法院不予支持；但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質(zhì)量承擔民事責任。

第十五條 因建設工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人為共同被告提起訴訟。

第十六條 發(fā)包人在承包人提起的建設工程施工合同糾紛案件中，以建設工程質(zhì)量不符合合同約定或者法律規定為由，就承包人支付違約金或者賠償修理、返工、改建的合理費用等損失提出反訴的，人民法院可以合并審理。

第十七條 有下列情形之一，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應予支持：

（一）當事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿(mǎn)；

（二）當事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自建設工程通過(guò)竣工驗收之日起滿(mǎn)二年；

（三）因發(fā)包人原因建設工程未按約定期限進(jìn)行竣工驗收的，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后當事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿(mǎn)；當事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起滿(mǎn)二年。

發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后，不影響承包人根據合同約定或者法律規定履行工程保修義務(wù)。

第十八條 因保修人未及時(shí)履行保修義務(wù)，導致建筑物毀損或者造成人身?yè)p害、財產(chǎn)損失的，保修人應當承擔賠償責任。

保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過(guò)錯的，各自承擔相應的責任。

第十九條 當事人對建設工程的計價(jià)標準或者計價(jià)方法有約定的，按照約定結算工程價(jià)款。

因設計變更導致建設工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時(shí)當地建設行政主管部門(mén)發(fā)布的計價(jià)方法或者計價(jià)標準結算工程價(jià)款。

建設工程施工合同有效，但建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，依照民法典第五百七十七條規定處理。

第二十條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過(guò)程中形成的簽證等書(shū)面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據確認實(shí)際發(fā)生的工程量。

第二十一條 當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價(jià)款的，人民法院應予支持。

第二十二條 當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書(shū)載明的工程范圍、建設工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書(shū)作為結算工程價(jià)款的依據的，人民法院應予支持。

第二十三條 發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設工程進(jìn)行招標后，與承包人另行訂立的建設工程施工合同背離中標合同的實(shí)質(zhì)性?xún)热?，當事人請求以中標合同作為結算建設工程價(jià)款依據的，人民法院應予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀(guān)情況發(fā)生了在招標投標時(shí)難以預見(jiàn)的變化而另行訂立建設工程施工合同的除外。

第二十四條 當事人就同一建設工程訂立的數份建設工程施工合同均無(wú)效，但建設工程質(zhì)量合格，一方當事人請求參照實(shí)際履行的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補償承包人的，人民法院應予支持。

實(shí)際履行的合同難以確定，當事人請求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補償承包人的，人民法院應予支持。

第二十五條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，人民法院應予支持，但是約定的利息計算標準高于墊資時(shí)的同類(lèi)貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報價(jià)利率的部分除外。

當事人對墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理。

當事人對墊資利息沒(méi)有約定，承包人請求支付利息的，人民法院不予支持。

第二十六條 當事人對欠付工程價(jià)款利息計付標準有約定的，按照約定處理。沒(méi)有約定的，按照同期同類(lèi)貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報價(jià)利率計息。

第二十七條 利息從應付工程價(jià)款之日開(kāi)始計付。當事人對付款時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應付款時(shí)間：

（一）建設工程已實(shí)際交付的，為交付之日；

（二）建設工程沒(méi)有交付的，為提交竣工結算文件之日；

（三）建設工程未交付，工程價(jià)款也未結算的，為當事人起訴之日。

第二十八條 當事人約定按照固定價(jià)結算工程價(jià)款，一方當事人請求對建設工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予支持。

第二十九條 當事人在訴訟前已經(jīng)對建設工程價(jià)款結算達成協(xié)議，訴訟中一方當事人申請對工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予準許。

第三十條 當事人在訴訟前共同委托有關(guān)機構、人員對建設工程造價(jià)出具咨詢(xún)意見(jiàn)，訴訟中一方當事人不認可該咨詢(xún)意見(jiàn)申請鑒定的，人民法院應予準許，但雙方當事人明確表示受該咨詢(xún)意見(jiàn)約束的除外。

第三十一條 當事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外。

第三十二條 當事人對工程造價(jià)、質(zhì)量、修復費用等專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題有爭議，人民法院認為需要鑒定的，應當向負有舉證責任的當事人釋明。當事人經(jīng)釋明未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料的，應當承擔舉證不能的法律后果。

一審訴訟中負有舉證責任的當事人未申請鑒定，雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，二審訴訟中申請鑒定，人民法院認為確有必要的，應當依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規定處理。

第三十三條 人民法院準許當事人的鑒定申請后，應當根據當事人申請及查明案件事實(shí)的需要，確定委托鑒定的事項、范圍、鑒定期限等，并組織當事人對爭議的鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。

第三十四條 人民法院應當組織當事人對鑒定意見(jiàn)進(jìn)行質(zhì)證。鑒定人將當事人有爭議且未經(jīng)質(zhì)證的材料作為鑒定依據的，人民法院應當組織當事人就該部分材料進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)質(zhì)證認為不能作為鑒定依據的，根據該材料作出的鑒定意見(jiàn)不得作為認定案件事實(shí)的依據。

第三十五條 與發(fā)包人訂立建設工程施工合同的承包人，依據民法典第八百零七條的規定請求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。

第三十六條 承包人根據民法典第八百零七條規定享有的建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。

第三十七條 裝飾裝修工程具備折價(jià)或者拍賣(mài)條件，裝飾裝修工程的承包人請求工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。

第三十八條 建設工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價(jià)款就工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。

第三十九條 未竣工的建設工程質(zhì)量合格，承包人請求其承建工程的價(jià)款就其承建工程部分折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償的，人民法院應予支持。

第四十條 承包人建設工程價(jià)款優(yōu)先受償的范圍依照國務(wù)院有關(guān)行政主管部門(mén)關(guān)于建設工程價(jià)款范圍的規定確定。

承包人就逾期支付建設工程價(jià)款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償的，人民法院不予支持。

第四十一條 承包人應當在合理期限內行使建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權，但最長(cháng)不得超過(guò)十八個(gè)月，自發(fā)包人應當給付建設工程價(jià)款之日起算。

第四十二條 發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權，損害建筑工人利益，發(fā)包人根據該約定主張承包人不享有建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權的，人民法院不予支持。

第四十三條 實(shí)際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。

實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價(jià)款的數額后，判決發(fā)包人在欠付建設工程價(jià)款范圍內對實(shí)際施工人承擔責任。

第四十四條 實(shí)際施工人依據民法典第五百三十五條規定，以轉包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權或者與該債權有關(guān)的從權利，影響其到期債權實(shí)現，提起代位權訴訟的，人民法院應予支持。

第四十五條 本解釋自2021年1月1日起施行。

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