最高法院：掛靠在他人名下的實(shí)際施工人無(wú)權依據《建設工程施工合同司法解釋》第26條越位直接向發(fā)包人主張權利

2018-09-25 00:00:00   來(lái)源：    點(diǎn)擊：1428   喜歡：0

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掛靠施工情形中，存在兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內容的法律關(guān)系，一為建設工程法律關(guān)系，一為掛靠法律關(guān)系，根據合同相對性原則，各方的權利義務(wù)關(guān)系應當根據相關(guān)合同分別處理。

《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條適用于建設工程非法轉包和違法分包情況，不適用于掛靠情形，二審判決適用法律雖有錯誤，但判決結果并無(wú)不當。該解釋第二條賦予主張工程款的權利主體為承包人而非實(shí)際施工人，建邦地基公司主張掛靠情形下實(shí)際施工人可越過(guò)被掛靠單位直接向合同相對方主張工程款，依據不足。

裁判法院：最高人民法院

裁判案號：（2017）最高法民申3613號

天津建邦地基基礎工程有限公司、中冶建工集團有限公司建設工程施工合同糾紛案

2011年3月3日，中冶集團公司與博川巖土公司簽訂《總包工程分包施工合同協(xié)議書(shū)》。協(xié)議書(shū)約定中冶集團公司將軋三搬遷改造及配套工程分包給博川巖土公司。分包工程的價(jià)款暫定為7000萬(wàn)元。協(xié)議書(shū)第五部分甲乙雙方責任與義務(wù)第一條第5項約定：“協(xié)助乙方回收工程款。若建設方未能按合同規定及時(shí)撥付工程款，甲方不承擔代墊資金的義務(wù)，且乙方不得以此追究甲方責任，但甲方可協(xié)助乙方追收欠款?！钡诙l第7項約定：“本工程禁止乙方對外分包和轉包”。工程完工后雙方結算確認訴爭工程的結算總價(jià)款為55219870元，中冶集團公司已向博川巖土公司付款51189870元，欠付工程款為403萬(wàn)元。工程保證金為博川巖土公司向中冶集團公司繳納。

建邦地基公司不服法院判決，認為自己是案涉建設工程的實(shí)際施工人，有權要求中冶集團公司支付工程款，因此提起再審申請。

理由包括：1.建邦地基公司與博川巖土公司屬于掛靠關(guān)系，建邦地基公司因不具備承包案涉工程的企業(yè)資質(zhì)，所以借用了博川巖土公司的企業(yè)資質(zhì)。案涉工程均由建邦地基公司獨立完成，中冶集團公司已付工程款最終也流向了建邦地基公司，案涉工程款403萬(wàn)元應當支付給建邦地基公司。

2.案涉工程履約保證金的繳納和退還實(shí)際均系建邦地基公司完成。涉訴工程合同、施工記錄、結算文件等資料的原件均為建邦地基公司持有，原審中的對賬工作和欠款數額的確認工作也由建邦地基公司與中冶集團公司共同完成。依據日常經(jīng)驗法則判斷，應當認定博川巖土公司未參與涉訴工程的實(shí)質(zhì)工作，而且，博川巖土公司也未直接否認建邦地基公司借用其資質(zhì)承包涉訴工程，未對涉訴403萬(wàn)元工程款提出訴求，按照邏輯推理，只能認定涉訴工程款403萬(wàn)元應當歸建邦地基公司所有。

3.本案為掛靠法律關(guān)系，應當適用《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第二款和第二條的規定，建邦地基公司是案涉建設工程的實(shí)際施工人，有權要求中冶集團公司支付工程款。二審判決適用最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條關(guān)于非法轉包和違法分包的規定錯誤。

本案爭議焦點(diǎn)是掛靠情形下實(shí)際施工人可否越過(guò)被掛靠單位直接向合同相對方主張工程款？

建邦地基公司在再審申請中并不否認案涉分包合同當事人、工程施工、回收工程款、辦理結算資料、報送施工資料等工作均是以博川巖土公司名義進(jìn)行，且參與相關(guān)工作的受托人田磊、鄭光軍等人亦有博川巖土公司的授權委托書(shū)，只是主張其與博川巖土公司存在掛靠關(guān)系，通過(guò)借用博川巖土公司施工資質(zhì)承攬案涉工程，其為實(shí)際施工人。而在掛靠施工情形中，存在兩個(gè)不同性質(zhì)、不同內容的法律關(guān)系，一為建設工程法律關(guān)系，一為掛靠法律關(guān)系，根據合同相對性原則，各方的權利義務(wù)關(guān)系應當根據相關(guān)合同分別處理。二審判決根據上述建邦地基公司認可的事實(shí)，認定建設工程法律關(guān)系的合同當事人為中冶集團公司和博川巖土公司，并無(wú)不當。建邦地基公司并未提供證據證明其與中冶集團公司形成了事實(shí)上的建設工程施工合同關(guān)系，因此，即便認定建邦地基公司為案涉工程的實(shí)際施工人，其亦無(wú)權突破合同相對性，直接向非合同相對方中冶集團公司主張建設工程合同權利。至于建邦地基公司與博川巖土公司之間的內部權利義務(wù)關(guān)系，雙方仍可另尋法律途徑解決。《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條適用于建設工程非法轉包和違法分包情況，不適用于掛靠情形，二審判決適用法律雖有錯誤，但判決結果并無(wú)不當。該解釋第二條賦予主張工程款的權利主體為承包人而非實(shí)際施工人，建邦地基公司主張掛靠情形下實(shí)際施工人可越過(guò)被掛靠單位直接向合同相對方主張工程款，依據不足。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十五條第二款規定，裁定如下：

駁回天津建邦地基基礎工程有限公司的再審申請。

1.《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條：實(shí)際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。

實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內對實(shí)際施工人承擔責任。

1.針對建設工程合同效力問(wèn)題要嚴格適用《建設工程司法解釋》(即《 最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》。

2.關(guān)于工程價(jià)款結算問(wèn)題。要尊重合同中有關(guān)工程價(jià)款結算方法、標準的約定內容，嚴格執行工程造價(jià)、工程質(zhì)量等鑒定程序的啟動(dòng)條件。雖然建設工程施工合同無(wú)效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，一般應參照合同約定結算工程價(jià)款，實(shí)際施工人違反合同約定另行申請造價(jià)鑒定結算的，一般不予支持。

3.《建設工程司法解釋》第二十六條規定，目前實(shí)踐中執行得比較混亂，實(shí)踐中要根據該條第一款規定嚴守合同相對性原則，不能隨意擴大該條第二款規定的適用范圍，只有在欠付勞務(wù)分包工程款導致無(wú)法支付勞務(wù)分包關(guān)系中農民工工資時(shí)，才可以要求發(fā)包人在欠付工程價(jià)款范圍內對實(shí)際施工人承擔責任，不能隨意擴大發(fā)包人責任范圍。

4.關(guān)于建設工程價(jià)款優(yōu)先受償權問(wèn)題

第一種意見(jiàn)：建設工程施工合同無(wú)效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，實(shí)際施工人請求依據《合同法》第二百八十六條規定對承建的建設工程享有優(yōu)先受償權的，應予以支持。

第二種意見(jiàn)：建設工程施工合同無(wú)效，實(shí)際施工人請求對承建的建設工程享有優(yōu)先受償權的，不予支持。

----來(lái)源于《2015年全國民事審判工作會(huì )議紀要》

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